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民法典与罗马法
作者:徐国栋
丛书名:中国法学前沿·研究生教学参考书
定价:98元
印次:1-1
ISBN:9787302596271
出版日期:2021.12.01
印刷日期:2021.12.09
《民法典与罗马法》一书,分两大部分:第一部民法典,由“穿过新冠肺炎危机入典的《民法总则》”“我国《民法典》规定的纯粹法律行为的罗马法起源和比较法研究”“《民法典》不采用债法总则的本国立法史和比较法依据”等12篇论文组成;第二部分罗马法,由“《学说汇纂》38位作者的籍贯与罗马法的文化身份”“当自由遭遇皇库利益以及其他利益——为保全自由而判给遗产制度研究”“罗马法中的客体作伪型诈骗罪向后世的主体作伪型诈骗罪的演变” 等6篇论文组成。 本书核心部分是“中国民法典的罗马法基础”,也是作者研究成果最集中的部分,即从罗马法出发,深入研究我国《民法典》有关条文的来由、比较法状况以及司法适用建议等。书中指出民法的大部分问题都是历史问题并发源于罗马法,离开了历史背景,对《民法典》有关条文的理解就会陷入想当然的结论。研究罗马法历史,研究罗马法中各种法条内容,是为当下中国社会发展现实的需求,如何理解《民法典》条文规定,如何提出解决问题的方案。本书作者的18篇论文都朝这个方向做出了努力。
more >序言 我国《民法典》于2020年5月28日问世,触发了我的写作激情。在5月28日之后,我写了7篇研究论文。它们是: 穿过新冠肺炎危机入典的《民法总则》,讲新冠肺炎危机对于2019年生效的《民法总则》的影响; 《民法典》第322条规定的添附规则的历史起源与比较法研究,揭示了《民法典》第322条规定的三种“人工添附”所依附的添附制度的来龙去脉; 论《民法典》第320条确立的从随主规则的历史演进及我国适用,探讨了从随主原则对于简单从物与复杂从物的不同效果; 《民法典》规定的混合制度的罗马法起源、历史演变和中国适用,论述了侵权性混合和商事混合共同被《民法典》第322条涵摄的可能; 《民法典》不采用债法总则的本国立法史依据和比较法依据,揭示了《德国民法典》设立债法总则是未看破罗马人和法国人留下的机关的结果; “脱苏”与1964年民法典草案的政治经济学化——兼论现行《民法典》中的政治经济学条款及其处理,揭示了宪法关于物权的规定与《民法典》关于物权的规定不同的根源; 我国《民法典》规定的纯粹法律行为的罗马法起源、比较法沿革与本土适用,探讨了限制法律行为的优势方滥用时间要素凌迫对方的必要以及限制的范围。它们皆为助人理解和适用我国《民法典》的有关规定服务。 另外,在5月28日之前,我还写了研究《意大利民法典》“人民法典”(草案)和《奥斯曼帝国民法典》的论文,也被我算作研究民法典的论文。既然有了10篇论文,编在一起也有厚厚的一册,具备好了结集出版它们的必要条件。正逢厦门大学百年校庆,为此盛事,学校愿意资助出版一些著作,法学院的领导给了我这一机会。于是,我把上述关于我国和外国民法典的论文集中起来,加上少许相关的论文,另外把6篇难以专门结集的6篇罗马法论文捆绑进来,形成一书,作为我对厦大百年校庆的献礼。我在厦大工作了20年,一直享受最好的待遇,怀抱感恩之情。许多高校的百年校庆年头带水分,厦大的这100年,可是实打实的。这所大学与罗马法有特别的缘分,不少罗马法专家在此工作过甚至在此终老。 本书核心部分是“中国民法典的罗马法基础”,也就是发挥我之所长,从罗马法出发研究我国《民法典》有关条文的由来、比较法状况以及适用建议。民法的大部分问题都是历史问题并发源于罗马法,离开了历史背景,对有关条文的理解难免陷入想当然的境地中。但研究历史是为现实服务的,所以,最终还是要提出解决问题的方案,本书收录的论文都朝这个方向做出了努力。 我国《民法典》的颁布,是我国法制史上的一件大事。过去把政法工作理解为掌握“刀把子”(刑法),无可厚非,因为那时“秤杆子”(《民法典》)尚未问世,现在“秤杆子”出来了,未来的政法工作当是两手抓,一手抓“秤杆子”,一手抓“刀把子”。“刀把子”为“秤杆子”服务。 读者可意会到,我是在描绘正义女神的形象,她可是一手“秤杆子”,一手“刀把子”哟!大家还可注意到,“秤杆子”在她的右手,由此彰显了这个“秤杆子”的主导地位。如果违反“秤杆子”的分配规则行事并达到严重程度,才有“刀把子”出场的机会。如果我们的政法工作能体现这些,那我们的政法工作就走向世界了。 是为序。 2020年11月22日于胡里山炮台之侧
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